Överprövning

Det finns tre typer av överprövningar: överprövning av en upphandling, överprövning av ett ingånget avtals giltighet och slutligen överprövning av ett beslut att avbryta en upphandling.

En förutsättning för överprövning är att en leverantör anser sig ha lidit eller kan komma att lida skada till följd av ett fel som begås av den upphandlande myndigheten.

Överprövning av en upphandling

Leverantören har möjlighet att ansöka om överprövning från det att upphandlingen startar till dess att den på något sätt avslutas. Ansökan om överprövning kan ske fram till dess att avtalsspärren löpt ut. Ansökan om överprövning skall göras hos den förvaltningsrätt i vars domkrets den upphandlande myndigheten har sin hemvist. Prövningstillstånd krävs vid överklagande till Kammarrätten.

Vid en direktupphandling får en ansökan inte prövas efter den tidpunkt då det finns ett avtal.

Missförstånd mellan upphandlande myndighet och leverantören kan leda till att en leverantör väljer att överpröva upphandlingen. Därför är det viktigt att den upphandlande myndigheten gör sig tillgänglig för att besvara frågor från de leverantörer som inte vunnit kontraktet. Genom att ge återkoppling till leverantörer om varför deras anbud inte antogs, ökar chansen att leverantörer återkommer i framtida upphandlingar med mer konkurrenskraftiga anbud. Ett sätt att få till stånd en dialog är att bjuda in de förlorande leverantörerna till en genomgång av upphandlingen.

Innebörd av att ansöka om överprövning av en upphandling

Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna eller någon annan bestämmelse i LOU och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts .

I fall avtalsspärr inte gäller får rätten omedelbart besluta att avtal inte får fullgöras innan något annat har beslutats av domstolen, ett s.k. interimistiskt beslut. Domstolen får dock låta bli att fatta ett sådant beslut om den skada eller olägenhet som åtgärden skulle medföra bedöms vara större än skadan för leverantören.

Tidsfristen för att ansöka om överprövning av en upphandling

Ansökan om överprövning av en upphandling ska ske innan avtalsspärren löper ut.

---

Överprövning av ett avtals giltighet

Möjlighet till överprövning av ett avtals giltighet finns i följande situationer:

1. Vid otillåtna direktupphandlingar, dvs. avtal som slutits utan att annonsering skett enligt bestämmelserna i LOU.
2. Om avtal tecknats innan underrättelse om tilldelningsbeslut skickats, avtal har slutits i strid med ett interimistiskt beslut, avtalsspärr eller tiodagarsfrist och de grundläggande principerna eller någon annan bestämmelse i LOU har överträtts och detta ha medfört att leverantören har lidit eller kommer att lida skada .
3. Vid överträdelse av bestämmelserna i LOU om avrop från ramavtal genom förnyad konkurrensutsättning om detta har medfört att en leverantör har lidit skada.

Talan om ogiltighet förs i allmän förvaltningsdomstol. Det finns en möjlighet för leverantörer att ändra deras talan i målet från överprövning av upphandlingen till överprövning av avtalets giltighet om t.ex. avtal tecknats under tiden en överprövning av en upphandling pågår.

När ett avtal inte får ogiltigförklaras

I följande fall kan inte ett avtal ogiltigförklaras:

1. Om förhandsinsyn har skett
2. Om upphandlande myndighet har skickat underrättelse om kontraktstilldelning samt iakttagit frivillig avtalsspärr vid avrop från ramavtal genom förnyad konkurrensutsättning.
3. Om det finns tvingande hänsyn till ett allmänt intresse (t.ex. skydd för människors liv och hälsa, djurhälsa, immateriella rättigheter, konsumentskydd och miljöskydd).

Innebörden av att ett avtal förklaras ogiltigt

Konsekvensen av att ett avtal ogiltigförklaras är att skyldigheten att fullgöra avtalet bortfaller för båda parter. Parternas situation ska återställas till likadan situation som de befann sig innan kontrakt slöts, vilket innebär att om förpliktelser i avtalet helt eller delvis har uppfyllts ska prestationerna återgå. Om det inte är möjligt ska förmögenhetsläget återställas.

En upphandlande myndighet kan vid direktupphandlingar välja att använda sig av institutet förhandsinsyn för att undvika att ingånget avtal senare ska kunna ogiltigförklaras. Den upphandlande myndigheten väljer att annonsera sin avsikt av att tilldela ett kontrakt genom direktupphandling och iakttar därefter en avtalsspärr. En annan möjlighet för en upphandlande myndighet att undvika överprövning av ett avtals giltighet är att vid avrop från ramavtal genom förnyad konkurrensutsättning underrätta anbudsansökandena om tilldelningsbeslut samt iaktta en frivillig avtalsspärr. Om ingen begäran om överprövning inkommer under tiden avtalsspärren löper kan det ingångna avtalet därefter inte ogiltigförklaras.

Tidsfrister för att ansöka om överprövning av ett avtals giltighet

En ansökan om överprövning av ett avtals giltighet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom sex månader från det att avtalet slöts.

Det finns dock två undantag från denna regel. Ansökan om överprövning ska ha kommit in till förvaltningsrätten innan 30 dagar har gått från det att:

• efterannons publiceras av Europeiska kommissionen om resultatet av att en upphandlande myndighet har tilldelat ett kontrakt.
• en upphandlande myndighet har underrättat anbudssökanden och anbudsgivaren om tilldelningsbeslut samt upplysningar om skälen för detta.

---

Överprövning av ett beslut att avbryta upphandling

En leverantör kan begära överprövning i domstol (förvaltningsrätten) av den upphandlande myndighetens beslut att avbryta upphandlingen. Begäran om överprövning måste ske innan den tidsfrist som gäller om minst 10 eller 15 dagar har löpt ut (beroende på vilket kommunikationsmedel som använts). Tidsfristen räknas från den dag upphandlande myndigheten har skickat underrättelse om beslut att avbryta upphandlingen och angett skälen för detta.

Den påföljande dagen är den första dag som räknas vid beräkningen av tidsfristens längd. Om underrättelsen inte skickades till samtliga anbudsgivare samma dag, utgår man ifrån dagen då sista underrättelsen skickades.

---

Allmänna regler som gäller vid alla typer av överprövningar

Söndagsregeln

Vid beräkning av tidsfristen för att ansöka om överprövning ska söndagsregeln tillämpas. Söndagsregeln innebär att om sista dag för att ansökan om överprövning inträffar på en helgdag (lördag eller söndag eller en annan helgdag) är det tillräckligt att ansökan inkommer till domstolen närmast följande vardag.

Förlängd avtalsspärr

Har överprövning skett till första instans, förvaltningsrätten, förlängs avtalsspärr automatiskt under målets handläggning. Vid överprövning i högre instanser (kammarrätt och Högsta förvaltningsdomstolen) krävs det ett formellt beslut för att förlänga avtalsspärren.

Tiodagarsfrist

Tiodagarsfrist är till för att ge tid till eventuella överklaganden till högre instanser.

Skadestånd

Inom ett år från den tidpunkt då avtal har slutits eller förklaras ogiltigt har leverantörer möjlighet att föra talan om skadestånd vid allmän domstol. Leverantören kan ha rätt till ekonomisk ersättning (skadestånd) om leverantören lidit skada på grund av att en upphandlande myndighet inte följt bestämmelserna i LOU.

Skadeståndet storlek är beroende på överträdelsens karaktär, nedlagda kostnader och utsikter för att vinna upphandlingen.

Skadestånd kan beviljas avseende kostnader för förberedande av anbud och övriga kostnader som uppkommit vid deltagande i en upphandling (negativt kontraktsintresse) om en upphandlande myndighet har brutit mot en av bestämmelserna i LOU och denna överträdelse ”menligt” har påverkat leverantörens möjligheter att tilldelas kontraktet. Det är möjligt att flera deltagande anbudsgivare kan få skadestånd för nedlagda kostnader om en upphandlande myndighet inte följer bestämmelserna i LOU.

Skadestånd kan också, utöver uppkomna kostnader, omfatta utebliven vinst (positivt kontraktsintresse) om en upphandlande myndighet har brutit mot en av bestämmelserna i LOU och leverantören kan bevisa att han ”sannolikt” hade tilldelats kontraktet om överträdelsen inte hade skett.