Hur påläst behöver jag vara?

Offentlig upphandling är en affärstransaktion som är omgärdad av regler för att säkerställa att rättvis konkurrens uppnås när offentlig sektor köper varor och tjänster. I huvudsak är reglerna riktade mot den upphandlande myndigheten som genomför upphandlingen och detta innebär att offentlig upphandling skiljer sig från affärer mellan privata aktörer. Som leverantör är det därför bra om du är insatt i grunderna i LOU.

Gällande lagar

All offentlig upphandling ska ske i enlighet med gällande lagar, förordningar, praxis m.m. och regleras huvudsakligen av LOU (och även av LUF samt LOV som inte behandlas här). Denna steg-för-steg-beskrivning behandlar främst upphandlingar under tröskelvärdena.

Grundprinciper inom offentlig upphandling

De lagar som styr all offentlig upphandling bygger på fem grundprinciper. Bestämmelserna i upphandlingslagarna ska alltid tolkas med bakgrund av dessa:

• Icke-diskriminering
  Principen om icke-diskriminering innebär att det är förbjudet att direkt eller indirekt diskriminera en leverantör på grund av omständigheter som exempelvis nationalitet. Den upphandlande myndigheten får inte ställa några krav som enbart svenska företag kan känna till eller utföra. Det anses exempelvis diskriminerande att för viss vara eller tjänst ställa krav på tillverkare, ursprung, särskilt framställningssätt, varumärke, patent eller typ såvida det inte motiveras av föremålet för upphandlingen och åtföljs av orden ”eller likvärdig” .
• Likabehandling
  Principen om likabehandling innebär att alla leverantörer ska ges samma förutsättningar. Alla leverantörer måste till exempel få tillgång till samma information samtidigt, så att inte någon leverantör gynnas/missgynnas framför en annan. Upphandlaren får exempelvis inte heller acceptera ett för sent inkommet anbud, eftersom samma regler och tidsfrister ska gälla för alla leverantörer.
• Ömsesidigt erkännande
  Principen om ömsesidigt erkännande innebär att intyg och certifikat som har utfärdats av en medlemsstats behöriga myndigheter ska vara giltiga också i övriga EU/EES-länder. Detta kopplas till den grundläggande EU-rättsliga principen om fri rörlighet för varor, principen om etableringsfrihet och om frihet att tillhandahålla tjänster.
• Proportionalitet
  Principen om proportionalitet innebär att kraven på leverantören och på varan eller tjänsten måste ha ett naturligt samband och stå i rimlig proportion till det som ska upphandlas. De krav som ställs ska vara både lämpliga och nödvändiga för att uppnå syftet. Om det finns flera alternativ bör det alternativ väljas som är minst belastande för leverantören.
• Transparens
  Principen om transparens innebär att den upphandlande myndigheten är skyldig att skapa öppenhet och lämna information om upphandlingen och det praktiska tillvägagångssättet vid denna. Förfrågningsunderlaget ska vara klart och tydligt formulerat och innehålla samtliga krav som ställs.

Möjligheter att ansöka om överprövning vid offentlig upphandling

Även om du inte behöver vara insatt i alla lagar och regler är det viktigt att se till att du inte missgynnas eller behandlas fel. Det kan vara allt från att oproportionerliga krav ställs i förfrågningsunderlaget till att prövningen av anbuden görs på ett sätt som strider mot gällande lagstiftning.

Om du anser att det skett en felaktighet under upphandling som kan innebära, eller har inneburit skada för dig, bör du så snart som möjligt berätta det för den upphandlande myndigheten så att eventuella felaktigheter kan hanteras direkt. Det finns även möjlighet att ansöka om överprövning av en upphandling hos allmän förvaltningsdomstol. En sådan ansökan om överprövning ska ha kommit till rätten före utgången av avtalsspärren.

Det finns även möjlighet att efter avslutad upphandling (efter att avtal eller kontrakt har tecknats) ansöka om överprövning av ett avtals giltighet. Detta kan ske i följande fall:

• Vid otillåtna direktupphandlingar (dvs upphandlingar som inte har annonserat i enlighet med vad LOU föreskriver)
• Då avtal tecknas i strid med avtalsspärr, förlängd avtalsspärr, tiodagarsfristen eller i strid med ett interimistiskt beslut förutsatt att det finns en överträdelse av bestämmelserna i LOU och detta har medfört att leverantören har lidit eller kommer att lida skada
• Då avrop från ramavtal inte följt villkoren i ramavtalet och överträdelsen medfört att leverantören har lidit eller kommer att lida skada.

En ansökan om överprövning av ett avtals giltighet måste ha kommit till förvaltningsrätten inom sex månader från det att avtalets slöts, om inte den upphandlande myndigheten vidtar någon av följande åtgärder:

1. Publicerar efterannons i TED, eller
2. Skriftligen underrättar anbudssökanden och anbudsgivarna om att avtal slutits samt skälen härtill.

Har den upphandlande myndigheten vidtagit någon av dessa åtgärder ändras tidsfristen för att överpröva ett avtals giltighet till 30 dagar räknat från den vidtagna åtgärden.

Läs mer om överprövning.
Lagreglerna för offentlig upphandling

Skadestånd

Om du anser att du har lidit skada på grund av att en upphandlande myndighet brutit mot bestämmelser i LOU kan du föra talan om skadestånd.

Inom ett år från den tidpunkt då avtal har slutits eller förklaras ogiltigt har du möjlighet att föra en talan om skadestånd vid allmän domstol. Du kan ha rätt till ekonomisk ersättning (så kallat skadestånd) om en upphandlande myndighet inte följt bestämmelserna i LOU.

Skadeståndet storlek är beroende på överträdelsens karaktär, nedlagda kostnader och utsikter till vinst.

Skadestånd kan beviljas avseende kostnader för förberedande av anbud och i övrigt deltagande i en upphandling (det så kallade negativa kontraktsintresset) om en upphandlande myndigheten har brutit mot en av bestämmelserna i LOU och denna överträdelse ”menligt” har påverkat dina möjligheter att tilldelas kontraktet. Det är möjligt att flera deltagande anbudsgivare kan få skadestånd för nedlagda kostnader om en upphandlande myndighet inte följer bestämmelser i LOU.

Skadestånd kan också beviljas för uppkomna kostnader samt utebliven vinst (det så kallade positiva kontraktsintresset) om en upphandlande myndighet har brutit mot en av bestämmelserna i LOU och att du kan bevisa att du ”sannolikt” hade tilldelats kontraktet om överträdelsen inte hade skett.